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“囚徒困境”下的药企商业贿赂

电影《寻龙诀》里浓墨重彩地描绘了彼岸花,传说中彼岸花可以联通生死、交接阴阳,绽放时珠辉翠映、艳压群芳;但在同时,绽放的彼岸花能够唤醒僵尸而形成险境、为迷惑剧中人物而不惜制造幻象。现实中的商业贿赂可以连接不同的利益相关人,创造交易机会、输送并攫取超额之利益,在彼岸花的照耀下,人性之贪欲及内心罪恶被唤醒且无限放大,眼见高楼平地起,可最终如电影中所描述的只是如梦幻泡影,为他人做嫁衣裳---

对于商业贿赂行为的研究分析文章以及书籍已经汗牛充栋,本文拟从博弈论的角度对药企商业贿赂锥地窥天地进行初步的分析。

 囚徒困境是博弈论中的一则经典案例,其描述了这样一种情形,假定有两个犯罪嫌疑人共同作案,警察抓住他们后,分开拘押,并告诉他们:可以选择坦白或者是不坦白;如果一个坦白,而另一人不坦白,则坦白的一方会被立即释放,而不坦白的一方被判10年;如果两人都坦白,则会每人各判8年;如果两人都抵赖,因证据不足,则每人在关押1年后释放。假设两人之间事先没有达成共识,也没有“老炮儿”的义气,对于一方而言,其最优战略是选择坦白,因为如果对方不坦白,则坦白是最佳方案,因为此时,该方将被释放;如果对方坦白,该方的最佳方案仍为坦白,因为坦白是判8年,而不坦白会被判10年。囚徒困境广泛存在于社会经济生活之中包括药企对于药品的推广以及销售活动。尽管市场经济强调并尊重理性人的选择,可理性人的选择却往往并非最优,在囚徒困境下,基于理性,双方均选择了坦白,结果各自被判了8年。相应的,药企选择支付贿赂虽然能够给自身带来利益,但其却忽略了两个因素:一是贿赂会带来极高的外部成本,即该行为会(1)进一步推高药价而使患者苦不堪言;(2)医生用药的标准将不是疗效以及安全性,而是所能够得到的利益的多少,这会使患者的治疗效果大打折扣,其中一些患者将因为得不到有效救治而使生命或者健康受有损害;(3)同时亦会让使腐败日盛而世风愈下,从而最终会损害到行贿药企自身的利益,因为覆巢之下,岂有完卵?以及(4)由于贿赂是严重的违法行为,这会给企业以及行为人带来行政甚至是刑事的法律责任风险。二是如果药企之间选择合作即同时不向医院支付贿赂的话,最终的收益也将更高;同时,由于不支付贿赂的健康市场环境,药企之间的竞争将更加公平、公正,进而带动整个行业的良性发展,从而不但使合规药企受益,同时,整个社会以及普罗大众均因此而受益。

要想药企共同选择不支付贿赂,则必须走出囚徒困境的局并形成一个纳什均衡。为实现这一目标,政府与企业正在从多个维度进行努力:

一、提升了对于行贿行为的刑事以及行政处罚以加大违法后果从而改变博弈方对于收益的期待。(12015829日,全国人大常委会通过了《中华人民共和国刑法修正案(九)》,该修正案不但完善了行贿犯罪的财产刑规定,同时也收紧了对于行贿罪从宽处罚的条件;(2)国家卫计委在20131225日印发了《<关于建立医药购销领域商业贿赂不良记录的规定>的通知》,该通知对原有的商业贿赂不良记录制度进行相应的修改和完善;(3)在近期的《反不正当竞争法(修订草案送审稿)》中将承诺给付以及“通过第三方给付认定为商业贿赂,同时取消了没收违法所得的处罚方式而代之以违法经营额的一定比例。

二、博弈参与方之间主动进行合作,合作的方式主要体现为多个药企通过行业协会或者类似组织就行为规范达成一致。举例而言,目前在华运营的38家外资研发型医药企业已经成为中国外商投资企业协会药品研制和开发行业委员会(RDPAC)成员公司,这些医药企业通过RDPAC制订并实施一系列的行为准则,在这些行为准则的约束下,多个成员公司承诺确保药品推广行为符合高标准的道德规范并同意遵守上述行为准则。

三、积极实施法律法规以及行业规范中的具有强制执行效力的条款,通过一系列的实施措施以使有关的许诺或者威胁变得可信。就商业贿赂的黑名单制度实施情况而言,

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